中国法制史简答、论述期末复习参考题

中国法制史简答、论述期末复习参考题

试述关于中国法起源的理论。

关于中国法的起源，中国历史上的政治家、思想家提出各种主张，比如中国古代神权法思想认为，法律起源于天道和神意。道家认为，法律起源于天地自然之间客观存在的固有规律或特定法则。其著名的代表性理论，如老子所说，人法天，天法地，道法自然。法家认为，法律起源于定分止争的需要。中国古代性恶者认为，法律起源于惩善扬恶的社会需要。宋代理学家认为，法律起源于理。但从保存下来的古代文献记载看，关于中国法起源的观点主要有：黄帝制礼作刑；苗民作五虐之刑曰法；尧舜象以典刑；皋陶立狱制罪；夏禹始制肉刑；刑起于兵。

中国国家与法在形成过程中具有以下中国特点：

第一， 法律以氏族血缘为纽带。第二、法律内容上以刑事法制为主。第三，法律具有早熟性。中国

法起源时形成的以刑事法律为主、礼法结合的特色，既沿袭了传统，又保证了在立法技术较为低下的情况下法律的完备性。

它和西方法律起源的途径有以下不同：

1、 中国法起源是礼与刑两种途径，因此法律体系具有礼刑并用的突出特色。最终使中国法律走上

儒家化和道德法律化的道路。而以古希腊罗马为代表的西方古代法制文明的起源，其法律体系和法律内容相对客观化和规范化。

2、 中国法的起源，与以家族、宗族关系为纽带的宗法等级制度紧密结合在一起，具有显著的宗亲

关系和宗法伦理特色。西方法的起源，宗法伦理关系在国家法制体系中不占有法律地位。

3、中国法的起源，以维护家族、宗族、国家等团体利益及社会和谐为基本宗旨，法律对社会成员的要求多是一些服从义务，人们的权利意识则受到一定的限制。西方法的起源，商品经济相对发达，财产私有观念及个体农民为法律主体的私有权制度形成较早。

试析西周的礼与刑。

⑴礼是西周基本的法律形式。礼是西周社会的根本大法，国家的典章制度，同时也是人们日常的行为规范。就一般情况而言，先王的遗训、传统的风俗习惯也属于礼的范畴。

刑，主要指刑书。西周有《九刑》、《吕刑》。

西周礼与刑是西周法的两个基本方面，二者皆为西周的主要法律形式。其本质是相同的，都是调整社会关系和规范人民行为；但两者的作用又各有侧重，即有共同性，又有区别，两者相辅相成，相互补充。

礼与刑的共同点在于：一、评价标准相同。对于人们行为的态度，凡是礼所允许的，刑也不加以禁止；而凡是礼所禁止的，必然也为刑所不容；二、紧密依存，缺一不可。礼是行为规范，刑是制裁手段；如果只有礼没有刑，礼就无法获得威慑力，如果只有刑没有礼，刑则要么因没有准确的适用对象而变得无用武之地，要么成为没有精神指导的杀人机器。

礼与刑的不同点在于：一、作用不同。“礼”是积极的规范，着重于教化和预防，可以治本，其作用主要体现在事前；而“刑”是消极的制裁，着重于处治和惩罚，只能治表，其作用主要体现在事后。二、适用对象有侧重。“礼”主要是调整贵族内部关系的准则，贵族从“礼”那里得到的主要是特权，尽管庶人也有“礼”，但庶人从“礼”那里得到的主要是义务；“刑”的锋芒主要是针对庶民，奴隶和异族，当然不是说贵族就不受“刑”的制裁，只是说针对“刑”的制裁，贵族有一定的特权。

评述成文法的公布及其在中国法制史上的意义。

成文法的公布最早发生在郑国和晋国。公元前536年郑国子产将刑书铸在彝器上，公之于众，成为国家常法，史称“铸刑书”；公元前513年，晋国赵鞅和荀寅将范宣子执政时期修订的刑书铸于鼎上，公布于众，史称“铸刑鼎”；公元前501年，郑国执政驷颛杀邓析而用其所著的“竹刑”为国家常法；这些都是这一时期成文法公布的典型代表。