婚姻法领域意思自治的扩张与限制

婚姻法领域意思自治的扩张与限制

婚姻法领域意思自治的扩张与限制

何丽新*

目 次

一、婚姻法领域意思自治的内涵与基础

二、婚姻法领域意思自治的扩张

三、对意思自治过度扩张的必要限制

一、婚姻法领域意思自治的内涵与基础

在婚姻法领域，由于受到人生命自然规律的限制和后天因素的制约，存在天然的不平等，消除或降低这种不平等，必须依靠国家公权力的介入，所以较少地给予个人意思自由，而更多地受公共秩序的支配。随着人类的进步和发展，人身依附关系或身份统治关系逐渐消失，并由日益增长的个人权利与义务的关系所取代。英国法律史学家亨利·梅因第一次从法律关系的角度提出著名的法律文明成长的公式：所有进步社会的运动，到此处为止，是一个“从身份到契约”的运动。契约的观念奠定了自由主义的近代民法之基础，契约自由成为灵魂，契约作为个人之间的自由合意，而自由合意就是意思自治，以个人为本位的社会是意思自治确立的基础。在现代社会中，契约对社会生活的影响日益深入，全部的社会生活都要利用它，依靠它，正由于有了明示或默示的、宣告或意会的契约，才产生了所有的权利、所有的义务和所有的法律。[1]而人类婚姻制度史表明，婚姻制度不是永恒不变的，必然随着社会的发展而发展，婚姻制度变革与社会发展变化有着密切的互动关系，可以说婚姻制度变革是社会发展变化的重要标示。[2]婚姻领域随着契约化的扩张亦成为契约关系的一部分。

随着社会进入个体自觉的理性时代，人性得到较为充分的释放，个体的人可以按照自己的意愿安排生活。意思自治作为法哲学的理论，就是指人的意志可以依其自身的法则去创设自己的权利和义务。从民法角度，“意思”表征主体从事某种行为的意愿，“自治”是自我管理、自我治理的意思。意思自治是指当事人依照自己的理性判断去设计自己的生活，管理自己的事务，国家原则上不直接干预，只有在当事人之间发生纠纷不能够协商解决时才加以干预。[3]意思自治的主旨是当事人意志决定论，每一个社会成员依自己的理性判断，管理自己的事务，自主选择、自主参与、自主行为、自主负责 ，只有在自己有意识的活动过程中，那种选择行为才能被称为自由。[4]意思自治是民事关系法律准则的一种高度概括，是私法的基本理念和法律准则，呈现出巨大的法律价值，使当事人彻底摆脱身份关系的影响，实现真正意义上的人的平等和自由，同时，当事人依据意思创设其行为时，有利于当事人预知行为的后果和维护法律关系的稳定性。

随着婚姻法“人本法律观”的深入，婚姻法也加强了对公民婚姻家庭权利的保护。可以说，婚姻法对婚姻的束缚超过一定的限定，就违背了人性。世纪之交的婚姻家庭关系呈现“功利化、市场化、人本化、开放化和多样化”的态势，人的需要和人的权利得到社会的重视，意思自治成为婚姻法的核心之一，充分体现着以人为本的精神。从另一层面而言，意思自治原则形成于市场行为之中，扩张是意思自治的内在本质与私法精神的贯彻与弘扬，意思自治自身不断地向合同以外领域的扩张适用，强调民事主体的平等性，强调行为人按照自己的意思合法地处理自己的事务，婚姻法领域意思自治同样不断得以强化。

二、婚姻法领域意思自治的扩张

（一）意思自治的适度扩张 * 何丽新,女，厦门大学法学院副教授，民商法专业博士研究生。