上市公司限售流通股质押的法律风险及效力

上市公司限售流通股质押的法律风险及效力

2010年第7期

）（总第451期

JournalofRegionalFinancialResearch

区域金融研究

NO.7，2010GeneralNO.451

上市公司限售流通股质押的法律风险及效力

陈

敦

100048）

（北京工商大学，中国政法大学，北京

摘

要：上市公司限售流通股质押在法律上存在质权效力瑕疵或者质权实现期限受限售期限制的风险。

以上市公司限售流通股设定质押的，应认为其质权有效，但其实现期限受到限售期的限制。质权人在限售期内不得主张实现质权，转让质押的股票。以限售流通股质押担保为唯一保障措施的信托产品应充分估计此法律风险，通过增加有效的保障措施以维护投资者的合法利益。

关键词：限售流通股；股权质押；法律风险中图分类号：F830

文献标识码：A

文章编号：1674-5477（2010）7-0020-03司法程序强制拍卖股票以保障债权得以实现时，是否会因为质权的标的物属于限售股而影响拍卖程序的顺利进行？实务中的拍卖是否包括以限售流通股设定质押后在限售期内应质权人的请求而对限售流通股进行的拍卖，尚不得而知，但诸多信托产品设计中以限售流通股的质押担保作为唯一的保障措施，使得分析上市公司限售流通股质押的法律风险具有必要性。

一、问题的提出

近期，随着央行收缩银根，市场上出现了以上市公司限售流通股质押给信托公司换取资金的业务。限售流通股主要包括两类：一是公司发起人、董事、监事、高级管理人员所持本公司的股票，以及公司在公开发行股份前发行的股份，在一定期限内其转让受到限制或者转让的数量受到限制。二是股权分置改革中原非流通股股份在改革后的转让受到一定期间以及数量的限制。此类股权质押融资方式大多将融资回购义务或者偿还贷款时间设定在限售期届满之后，即在股权质押合同签订之时所质押的股权尚在限售期内，债务期限届满之时则在限售期届满之后。从理论上分析，如果在质押期间未出现意外风险，待债务期限届满，债务人不能履行债务时，债权人实现质权已经不存在法律障碍。由于此类股权为上市公司的股票，因此存在股票价格涨跌的市场风险，故而在股权质押合同中往往设定平仓线，待股票价格下跌至一定数额时，债务人需要追加保证金，否则债权人有权将股票处置并以所得价款保障债务人债务的履行。此时，即存在一个问题：限售期尚未届满而因股票市场价格下跌导致需要通过

二、限售流通股质押的法律风险

限售流通股设定质押存在质权被认定无效或者其实现受期限限制的风险，理由主要有：

首先，从法律规定来看，只有可转让的股份才能作为质权的客体。根据我国《物权法》第223条规定：

“债务人或者第三人有权处分的下列权利可

以出质：……（四）可以转让的基金份额、股权；……（七）法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。”第226条规定：

“……以基金份额、证券

登记结算机构登记的股权出质的，质权自证券登记结算机构办理出质登记时设立；以其他股权出质的，质权自工商行政管理部门办理出质登记时设立。”

我国现行法律规定包含以下几个方面的内容：

收稿日期：2010-04-28

作者简介：陈敦，男，福建古田人，中国政法大学民商经济法学院博士生，现为北京工商大学法学院副教授，

民商法硕士生导师。

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